للدفعبالغشكآليةلتعطيلالوفاءبقيمةخطابالضمان,يجبانيتوفرفيالغششرطين:
- اولا:انيكونالغشواضحااوبينا
- ثانياانيكونالغشصادرامنالمستفيدشخصيا
اولا:انيكونالغشواضحاوبينا
مبدأاستقلالالضماناتيبدوافيظاهرةتعطيللأيدفعيعطلالوفاءبقيمهخطاباضمان。
الحالاتالتييتوافرالطابعالظاهرللغش:
- انيكونالغشظاهرابدليللايقبلالمناقشة
- عندماينعدمكلحقللمستفيدفيمايطالبيه
فيالقضاءالفرنسي,يجبتوفرنيةالغشالتيتبرهنعلىاستعمالالمستفيدلوسائلاحتياليةبهدف:
- الوصولالىمالايستحقهاو
- التهربمنالالتزامالمفروض。
اتجاهارادةالمستفيدالىاحداثضررللغيروالذىيتوفربمجردالعلملدىالمستفيدانفعلهسيلحقالضرربمدينه。فمجردالعلمبالضرريفترضقبولهعلىنحويقودالىتوافرنيةالاضراربالغير。(الاستعاضةعنالنيةبمجردالعلمبإحداثالضرر)
منامثلةالادلةعلىالغشالظاهرالتيتأخذبهمحكمةالنقضالفرنسية:
منالسهلاثباتالقولبوجودنيةالغشدونالحاجةالىاجراءتحقيقاوعملمعاينةعندمالايتبادرالىالذهنايشكبانعدامكلحقللمستفيدبالمطالبةبقيمةالضمان。كأن:
- يقومالامربتنفيذكافةالتزاماتهوحصولهمنجهةالمستفيدعلىمستنداتتؤيدذلكقامبتوقيعهاالمستفيدبنفسهاوبمنينوبعنهقانونا。
- يتأكدوصولمستنداتالشحنوالبضاعةباسمالامروانيقومصاحبالحقباستلامالبضاعةدونمنازعةاواخطارباستلامللبضاعةتالفةاوناقصة。
الدفعالغيرمقبوليكونشكلهكالتالي:
يلجأالامرلقاضيالامورالوقتيةويخطرالبنكبمنعهمنالوفاءويطلباجراءتحقيقاوالسماعلشهوداوفحصمستنداتاواتخاذاياجراءاخرللتأكدمنغشالمستفيد。فيهذهالصورةيتطلباثباتالغشاتخاذاجراءاتبدلامنانتقديمالدليلقاطعاجاهزا。
ثانياصدورالغشمنالمستفيدشخصيا
يشترطلإعمالهذاالدفعانيكونالغشصادرامنالمستفيدشخصيا。الاانالمنطقيقتضىالتسويةبينالغشالصادرمنالمستفيدوالغشالصادرمناحدتابعيه。وهناكاتجاهيؤيدذلك。بناءعليه,يرىهذاالاتجاهانهليتمكنالبنكمنالدفعبالغشتجاهالمستفيد,يجبعلىالبنكانيتوقفعنالدفعسواءكانطالبقيمةخطابالضمانهوالمستفيداوالغيروسواءكانهذاالغيرحسنالنيةاوسيءالنية。
محكمةالنقضالفرنسيةتساويبينكونهذاالغشالظاهرصادرمنالمستفيداومنغيرةوذلكلمنعالتواريخلفاستقلالخطابالضماناوكونتلكالطرفلمتصدرمنالمستفيدشخصيا。
حكممحكمةالنقضالفرنسيةالصادرفي1986年10月6日قضىبانه:”اذاكانخطابالضمانمستقلابالنظرالىعقدالاساس,فانامتناعالتمسكبالدفوعالمستمدةمنتنفيذالاساسيتراجعامامحالاتالغشالواضح,ومتىاتضحانالشركةالمستفيدةمنالخطابلمتسددللشركةالامرةالمبالغالمستحقةعليهابمقتضىشهاداتانتهاءالاعمالبنسبة100%الصادرةمنهاوالشهاداتالاخرىالصادرةمنمهندسهاالمشرفومنادارةالحسابات,وانالشركةالمستفيدةطلبتمنالشركةالامرةاعمالااضافيةصدرتعنهافواتيرلمتدفعمنجانبالمستفيدة,ولمتنازعفيهاالشركةالمستفيدة,فانذلكيعنى -فينظرالمحكمة - انطلبالوفاءبخطابالضمانعملامنطوياعلىغش(طرقاحتيالية)”
穆罕默德Helmy是一个企业教练,律师,培训包设计和内容的作家。足球教练,穆罕默德Helmy不仅考虑协助企业家在解决启动问题,也是发展的商业模式,提供了独特的价值给社会。