للدفعبالغشكآليةلتعطيلالوفاءبقيمةخطابالضمان,يجبانيتوفرفيالغششرطين:

  • اولا:انيكونالغشواضحااوبينا
  • ثانياانيكونالغشصادرامنالمستفيدشخصيا

اولا:انيكونالغشواضحاوبينا

مبدأاستقلالالضماناتيبدوافيظاهرةتعطيللأيدفعيعطلالوفاءبقيمهخطاباضمان。

الحالاتالتييتوافرالطابعالظاهرللغش:

  • انيكونالغشظاهرابدليللايقبلالمناقشة
  • عندماينعدمكلحقللمستفيدفيمايطالبيه

فيالقضاءالفرنسي,يجبتوفرنيةالغشالتيتبرهنعلىاستعمالالمستفيدلوسائلاحتياليةبهدف:

  • الوصولالىمالايستحقهاو
  • التهربمنالالتزامالمفروض。

اتجاهارادةالمستفيدالىاحداثضررللغيروالذىيتوفربمجردالعلملدىالمستفيدانفعلهسيلحقالضرربمدينه。فمجردالعلمبالضرريفترضقبولهعلىنحويقودالىتوافرنيةالاضراربالغير。(الاستعاضةعنالنيةبمجردالعلمبإحداثالضرر)

منامثلةالادلةعلىالغشالظاهرالتيتأخذبهمحكمةالنقضالفرنسية:

منالسهلاثباتالقولبوجودنيةالغشدونالحاجةالىاجراءتحقيقاوعملمعاينةعندمالايتبادرالىالذهنايشكبانعدامكلحقللمستفيدبالمطالبةبقيمةالضمان。كأن:

  • يقومالامربتنفيذكافةالتزاماتهوحصولهمنجهةالمستفيدعلىمستنداتتؤيدذلكقامبتوقيعهاالمستفيدبنفسهاوبمنينوبعنهقانونا。
  • يتأكدوصولمستنداتالشحنوالبضاعةباسمالامروانيقومصاحبالحقباستلامالبضاعةدونمنازعةاواخطارباستلامللبضاعةتالفةاوناقصة。

الدفعالغيرمقبوليكونشكلهكالتالي:

يلجأالامرلقاضيالامورالوقتيةويخطرالبنكبمنعهمنالوفاءويطلباجراءتحقيقاوالسماعلشهوداوفحصمستنداتاواتخاذاياجراءاخرللتأكدمنغشالمستفيد。فيهذهالصورةيتطلباثباتالغشاتخاذاجراءاتبدلامنانتقديمالدليلقاطعاجاهزا。

ثانياصدورالغشمنالمستفيدشخصيا

يشترطلإعمالهذاالدفعانيكونالغشصادرامنالمستفيدشخصيا。الاانالمنطقيقتضىالتسويةبينالغشالصادرمنالمستفيدوالغشالصادرمناحدتابعيه。وهناكاتجاهيؤيدذلك。بناءعليه,يرىهذاالاتجاهانهليتمكنالبنكمنالدفعبالغشتجاهالمستفيد,يجبعلىالبنكانيتوقفعنالدفعسواءكانطالبقيمةخطابالضمانهوالمستفيداوالغيروسواءكانهذاالغيرحسنالنيةاوسيءالنية。

محكمةالنقضالفرنسيةتساويبينكونهذاالغشالظاهرصادرمنالمستفيداومنغيرةوذلكلمنعالتواريخلفاستقلالخطابالضماناوكونتلكالطرفلمتصدرمنالمستفيدشخصيا。

حكممحكمةالنقضالفرنسيةالصادرفي1986年10月6日قضىبانه:”اذاكانخطابالضمانمستقلابالنظرالىعقدالاساس,فانامتناعالتمسكبالدفوعالمستمدةمنتنفيذالاساسيتراجعامامحالاتالغشالواضح,ومتىاتضحانالشركةالمستفيدةمنالخطابلمتسددللشركةالامرةالمبالغالمستحقةعليهابمقتضىشهاداتانتهاءالاعمالبنسبة100%الصادرةمنهاوالشهاداتالاخرىالصادرةمنمهندسهاالمشرفومنادارةالحسابات,وانالشركةالمستفيدةطلبتمنالشركةالامرةاعمالااضافيةصدرتعنهافواتيرلمتدفعمنجانبالمستفيدة,ولمتنازعفيهاالشركةالمستفيدة,فانذلكيعنى -فينظرالمحكمة - انطلبالوفاءبخطابالضمانعملامنطوياعلىغش(طرقاحتيالية)”

اتركتعليقا

لنيتمنشرعنوانبريدكالإلكتروني。الحقولالإلزاميةمشارإليهاب*